2015年二級建造師考試《法律法規(guī)》輔導資料（76）

　　2Z202062．掌握不可抗力及違約責任的免除

　　一、不可抗力

　　不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。構成不可抗力需要具備三個條件：

　　1．不能預見

　　2．不能避免

　　3．不能克服

　　不可抗力一般包括如下情況：

　　1．自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等；

　　2．社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

　　當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

　　當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

　　當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

　　二、違約責任的免除

　　違約責任免責，是指在履行合同的過程中，因出現法定的免責條件或者合同約定的免責事由導致合同不履行的，合同債務人將被免除合同履行義務。

　?。ㄒ唬┘s定的免責

　　合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責任的條件，這個條款稱為免責條款。免責條款并非全部有效，侵犯對方人身權或財產權的免責條款是無效的。

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　　法定的免責是指出現了法律規(guī)定的特定情形，即使當事人違約也可以免除違約責任。

　　“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”

　　2Z202070  合同的擔保

　　2Z202071．掌握保證

　　一、保證

　　保證擔保的當事人包括：債權人、債務人、保證人。

　　保證合同應當包括以下內容：

　　1．被保證的主債權種類、數額；

　　2．債務人履行債務的期限；

　　3．保證的方式；

　　4．保證擔保的范圍；

　　5．保證的期間；

　　6．雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。

　　保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

　　當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

　　二、保證人的資格條件

　　《擔保法》也規(guī)定了下列單位不可以作保證人：

　　1．國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。

　　2．學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

　　3．企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

　　三、保證方式

　　保證的方式分為：一般保證和連帶責任保證。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　1．一般保證

　　一般保證是指債權人和保證人約定，首先由債務人清償債務，當債務人不能清償債務時，才由保證人代為清償債務的保證方式。

　　《擔保法》第17條規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。”

　　2．連帶責任保證

　　連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式。

　　“連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。”

　　四、保證期間

　　1．保證期間的含義

　　保證期間是指保證人承擔保證責任的期間。

　　一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。

　　連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。

　　2．保證期間的合同變更

　　保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。

　　債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

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